Понятие, особенности, ответственность за провокацию взятки

Одним из особенных преступлений против правосудия является провокация взятки. Под провокацией взятки или коммерческого подкупа уголовный закон подразумевает попытку передачи должностному лицу, либо лицу, выполняющему управленческие функции в коммерческих организациях, без его согласия денег, ценностей, имущества или оказания ему услуг имущественного характера, в целях искусственного создания доказательств совершения преступления либо шантажа.

Статья 304 УК РФ содержит всего один простой состав, диспозиция которого указана выше. Провокация взятки является преступлением средней тяжести и предусматривает максимальное наказание в виде пяти лет лишения свободы.

С правовой точки зрения под провокацией взятки или коммерческого подкупа следует понимать намеренное создание провокатором ситуации, подталкивающей или вынуждающей потерпевшего совершить выгодные для провокатора действия – получить взятку. Основная цель провокатора создать видимость получения должностным лицом или коммерческим служащим взятки, таким образом искусственно создав доказательства совершения преступлений, предусмотренных ст. 290 УК РФ Получение взятки, либо ст. 204 УК РФ Коммерческий подкуп. Взятка может быть оставлена в кабинете потерпевшего, передана родственникам, переведена на счет, главное условие для образования состава ст. 304 УК РФ, это должно быть сделано без ведома и согласия взяткополучателя.

Поскольку ст. 304 УК РФ Провокация взятки тесно связана со ст. 290 УК РФ Получение взятки и ст. 204 УК РФ Коммерческий подкуп, на первоначальном этапе после самого события передачи (оставления) денег, ценностей, возникает неоднозначная правовая ситуация – кто из участников событий совершил преступление, а кто потерпевший, что совершено, получение взятки, коммерческий подкуп, или взятка была спровоцирована. Если взятка произведена под оперативным сопровождением, то доказать провокацию и добиться прекращения дела по получению взятки или коммерческого подкупа может удастся только на этапе следствия, поскольку оперативные мероприятия готовятся заранее, следователю поступает уже сформированный материал содержащий определенные признаки, а сроки принятия процессуального решения да и руководство часто поджимают, дают команду на возбуждение дела.
АДВОКАТ ПО уголовным делам позвонить и сейчас: ☎ 8 (495) 532-75-40

О провокации взятки

Провокация взятки является уголовно-наказуемым деянием и имеет место при отказе в её получении потерпевшей стороной. Важно, что рассматриваемый состав вменяется виновному, если должностное лицо ни намеками, ни иными способами не склоняло его к подкупу.

Понятие провокации взятки и ответственность за совершение деяния устанавливается ст. 304 УК РФ. Объектом преступления по данному составу являются общественные отношения, гарантирующие правомерность деятельности органов государственной власти, ОМСУ, коммерческих организаций и др.

Ст. 304 УК РФ вменяется, если попытка по передаче денежных средств или иных материальных ценностей предпринята в отношении должностного лица, выражавшего своими действиями отказ, и имела своей целью шантаж или преднамеренное создание доказательств преступления.

Внимание! Мотивы совершения данного деяния — желание отомстить, поиск варианта устранения конкурента, корысть преступника и др.

Ответственность за провокацию взятки применяется в отношении граждан, достигших на момент совершения деяния 16 лет. По итогам рассмотрения дела суд назначает:

1. Штраф — его размер не превышает 200.000 руб. или совокупный заработок осужденного лица за срок, равный 18 месяцам;
2. Работы принудительного характера — к ним привлекаются на период до 5 лет. Дополнительной санкцией выступает лишение возможности вести определенную деятельность на срок, не превышающий 3-х лет;
3. Лишение виновного лица свободы — на период до 5 лет. Может предусматриваться дополнительная санкция о лишении права заниматься конкретной деятельностью до 3-х лет.

Второй комментарий к Ст. 304 УК РФ

1. Понятия взятки и коммерческого подкупа закреплены соответственно в ст. 290 и 204 УК.

2. Сущность провокации раскрывается в самом законе и заключается в попытке передачи взятки (коммерческого подкупа) без согласия лица, которому она предназначена. Отсутствие согласия означает, что должностное лицо (российское, иностранное, публичной международной организации) или лицо, выполняющее управленческие функции, ни открыто, ни завуалированно не требовало передать взятку или осуществить коммерческий подкуп и не выражало готовности принять незаконное вознаграждение.

3. Преступление считается оконченным с момента совершения указанных в законе действий.

4. Субъективная сторона характеризуется прямым умыслом и целью — искусственным созданием доказательств совершения преступления или шантажа.

5. Субъект преступления — лицо, достигшее возраста 16 лет.

Некоторые нюансы

Особенности, влияющие на рассмотрение дела и избрание меры ответственности:

1. Действия, совершаемые при провокации взятки. Они могут выражаться в словесной форме (например, предложение о передаче денежных средств) или в виде действий (непосредственно передача денег или вещей).
2. Последствия подкупа. Известны ситуации, когда должностное лицо не замечало подкупа и, принимая конверт с деньгами за ненужную бумажку, выкидывало его. Подобные действия будут квалифицироваться не по ст.304 УК РФ, а как покушение на взятку.

Главное – не путать понятия «провокация взятки» и «оперативно-розыскной эксперимент»

Бывают случаи, когда подкуп должностного лица в виде денег или материальных ценностей осуществляют умышленно, для того чтобы доказать факт преступного деяния с его стороны. Оперативники прибегают к такому способу тогда, когда есть все основания подозревать данное лицо в преступной деятельности, но реальных доказательств недостаточно. Данное мероприятие называют оперативно-розыскным экспериментом, и его регламентирует Закон «Об оперативно-розыскной деятельности». В законодательном акте четко установлено, что эксперимент возможен при наличии сведений о готовящемся или совершенном деянии и о лицах, подготавливающих или уже совершивших его.

Между провокацией и экспериментом очень тонкая грань, это предмет многих споров, причем, трудно доказуемых со стороны потерпевшего. Многие правозащитники выступают против этого мероприятия, т.к. по их общему мнению законность эксперимента способствует развитию такого правонарушения среди сотрудников полиции, как превышение должностных полномочий.

Способы доказать провокацию

Доказать провокацию взятки на практике крайне сложно. Обусловлено это хорошей продуманностью преступления. В качестве источников, подтверждающих невиновность, могут использоваться:

• свидетельские показания,
• видеозаписи,
• аудиоматериалы и др.

Опровергнуть обвинения, выдвигаемые в адрес невиновного человека, удастся только при помощи квалифицированного юриста.

Как доказать получение взятки мы расскажем в отдельной статье https://lexconsult.online/7635-opredelenie-dokazatelnaya-baza-otvetstvennost-za-pokushenie-na-poluchenie-vzyatki

Можно ли избежать уголовной ответственности за дачу взятки в 2021 году?

Да, такая практика есть. Наказания можно избежать, если:

• тот, кто давал взятку, добровольно явится в правоохранительные органы и напишет заявление о том, что он причастен к даче взятки;
• человек, который дал взятку, поможет полиции в раскрытии цепочки преступлений, касающихся группы взяткодателей;
• тот, кто давал взятку, докажет, что должностное лицо путем давления настаивало на получении взятки.

Пример: парень решил откупиться от армии, принес должностному лицу некую сумму. Через какое-то время его вызвали сотрудники ФСБ и сообщили о том, что у них есть видео доказательства того, что парень давал взятку должностному лицу, поэтому ему может грозить ст. 291.

Но они заявили о том, что если парень расскажет, как все было и поможет следствию, то они не будут привлекать его к уголовной ответственности.

Это действительно так, такое правило прописано в Примечании к ст. 291 «Дача взятки». Там четко прописано, что в случае активной помощи следствию лицо, давшее взятку, может быть освобождено от уголовной ответственности, если оно добровольно сообщит в орган, который возбуждает уголовные дела, о том, что давал взятку должностному лицу.

Взятка сотруднику ГИБДД

Многие лица при исполнении пренебрегают ст. 291 УК РФ, за что некоторые и отвечают по всей строгости закона.

Но если вы думаете, что наказание за взятку грозит только инспектору ГИБДД, то грубо ошибаетесь. За такое правонарушение ответственность несет и водитель транспортного средства.

А ответственность согласно УК РФ может быть следующей:

Что делать, если сотрудник ГИБДД настаивает на получении взятки?

Если имеет дело провокация со стороны инспектора, а владелец автотранспортного средства не хочет платить ему, тогда он может повести себя так:

1. Ни при каких обстоятельствах не платить инспектору.
2. Если инспектор неприступный, тогда водитель может поддаться на его провокацию и дать деньги, но этот факт он должен зафиксировать. Как доказать дачу взятки?
   Например, можно включить диктофон или сделать запись на видеорегистраторе. В крайнем случае подойдут свидетельские показания.

   После этого нужно обратиться в тот же день в прокуратуру или в местное управление МВД и написать заявление о даче взятки. За это никто не накажет водителя по уголовному праву.

3. Если инспектор требовательный, но денег у водителя, тогда нужно просто предупредить сотрудника ГИБДД его о том, что разговор записывается.

Обзор практики

Судебная практика по провокации взятки пополнилась в последние годы новыми примерами. Так, в отношении группы водителей были возбуждены уголовные дела за подкуп. Они попытались передать денежные средства сотрудникам ДПС, чтобы те не оформляли на них протоколы в порядке, установленном КоАП РФ.

В защиту группы водителей выступила Коллегия по защите прав автомобилистов. Юристами была составлена и направлена в Генеральную прокуратуру РФ жалоба. В ней указывалось, что нельзя организовывать оперативные эксперименты в отношении лиц, не совершавших преступления.

Результатом их обращения стало прекращение уголовного процесса.

Покушение на дачу взятки

Такое деяние характеризуется, как неоконченное преступление. Вроде человек и дал взятку должностному лицу, но тот по каким-то причинам не получил деньги.

Несмотря на это за такое правонарушение человеку, который дает взятку, грозит уголовная ответственность согласно ст. 29 и 30 УК РФ.

Уголовная ответственность в этом случае наступает только тогда, когда покушение на дачу незаконного денежного вознаграждения применяется по отношению к тяжкому или особо тяжкому преступлению.

Предложение взятки и покушение на дачу незаконного денежного вознаграждения – это одно и то же?

Нет, в случае с предложением уголовная ответственность не наступает. Понять, в чем отличаются эти виды нарушений, можно из следующих примеров:

Пример 1.

Директор магазина при проверке противопожарной безопасности предлагает инспектору взятку, чтобы тот не выписывал ему штраф.

Но при этом предприниматель денег ему не дает, он пока только договаривается.

Однако инспектор отказывается от получения незаконного вознаграждения.

В этом случае уголовная ответственность не предусмотрена, так как никаких действий директор по сути не совершал.

Пример 2.

Студент, который провалил экзамен, подходит к преподавателю с зачетной книжкой, куда он вложил некую сумму для того, чтобы профессор поставил ему «5». Он просит его взять деньги, но преподаватель отказывается их принимать и ставить ему оценку.

В таком случае речь идет о покушении на дачу незаконного денежного вознаграждения, поскольку попытка вручения денег была произведена, но окончилась неудачей.

Критерии и классификация

Существующая практика выделяет два основных вида взятки:

1. Явная. Является наиболее распространенной и представляет собой классический обмен определенных услуг на выданные денежные средства.
2. Завуалированная. В таком случае уполномоченное лицо фактически не получает на руки никакого вознаграждения, однако имеет определенную выгоду от необходимых действий, либо проявленного бездействия. Чаще всего в роли такой выгоды выступает трудоустройство на работу, например, родственников, оформление определенных документов, заграничная поездка и т.д.

Положения УК РФ устанавливают, что ответственности подвергается не только само получение взятки, но и ее выдача, либо покушение. Последнее понятие предполагает полноценное наличие попытки выдачи взятки, которая, по каким-либо причинам все же не была получена адресатом.

Сам факт нарушения действующих уголовных норм при этом должен быть подтвержден неоспоримыми доказательствами. Только в таком случае суд сможет вынести правомерное наказание.

Мелкое взяточничество: ответственность согласно УК РФ

С 2021 года Уголовный кодекс пополнился еще одной статьей № 291.2 «Мелкое взяточничество».

Согласно этой норме закона за дачу, получение взятки в размере до 10 тысяч рублей напрямую или через посредника, лицам, совершившим такое преступление, может грозить наказание в виде:

• штрафа до 200 тыс. руб.;
• штрафа в размере зарплаты за период до 90 дней;
• исправительных работ сроком до 12 месяцев;
• ограничения свободы сроком до 24 месяцев;
• лишения свободы сроком до 12 месяцев.

Если мелкую взятку дало лицо, которое раньше уже было судимо за совершение преступления по статьям 290 и 291 УК, тогда ему будет грозить:

• штраф до 1 млн. руб.;
• зарплата за период до 12 месяцев;
• исправительные работы сроком до 3 лет;
• ограничение свободы сроком до 4 лет;
• тюремное заключение сроком до 3 лет.

Избежать ответственности за мелкое взяточничество можно, если лицо, которое дало взятку, будет активно помогать следствию в раскрытии преступления, а также само сообщит в правоохранительные органы о том, что оно дало взятку.

Комментарий к статье 291 УК РФ

Стороной в таком преступном деянии является факт дачи (пересылки, вручения) должностному лицу либо через третье лицо денег, какого-то имущества незаконным путем.

При этом должностное лицо, которое получило взятку, получает материальную выгоду, осознавая тот факт, что за это оно может понести наказание.

Если должностное лицо предложило подчиненному дать взятку другому должностному лицу, чтобы добиться повышения по карьерной лестнице, тогда он будет нести ответственность, выступая в роли соучастника при даче взятки.

Если должностное лицо не принято взятку, тогда противоправные действия того, кто ее давал, будут расцениваться как покушение на дачу взятки. Человек, который выступал посредником в даче-получении взятку, будет выступать как соучастник в покушении на дачу взятки.

Если человек, который хочет привлечь к ответственности должностное лицо за взятие взятки, написал заявление, но по факту он не давал взятку, то ему может грозить наказание по ст. 306 «Ложный донос».

Может ли чиновник, отбывший наказание за совершение коррупционных действий, вернуться на службу?

Уголовный кодекс РФ за совершение преступлений коррупционной направленности предусматривает дополнительный вид наказания в виде лишения права занимать прежнюю должность или любую другую должность в органах власти, местного самоуправления, на военной службе, а также в организациях, должности которых связаны с осуществлением организационно-распорядительной и административно-хозяйственной работы.

Такой вид наказания применяется, как правило, на 3 года. Однако в России шансы вернуться чиновнику, который отбыл наказание за совершение коррупционных действий, минимальны.

За дачу взятки, равно как и за ее получение, виновникам преступления грозит уголовная ответственность согласно ст. 290 и 291 УК РФ.

Должностные лица, которые приняли взятку, на практике отстраняются от занимаемых должностей на определенный срок.

Однако уголовной ответственности можно избежать, если лицо, совершившее опасное деяние, явится в полицию с повинной и будет всячески помогать ей в раскрытии преступления.

Комментарий к статье 304 Уголовного Кодекса РФ

Основным объектом данного преступления являются общественные отношения, обеспечивающие нормальные условия отправления правосудия. В качестве дополнительного объекта выступают интересы потерпевшего — спровоцированного должностного лица либо лица, выполняющего управленческие функции в коммерческой или иной организации.

Общественная опасность провокации взятки заключается в том, что эти действия подрывают авторитет государства в области правосудия, деловую репутацию потерпевших. Провокация взятки либо коммерческого подкупа создает искусственный, сфальсифицированный повод к последующему привлечению лица к уголовной ответственности, возбуждению уголовного дела и его последующей передаче в суд, наказанию должностного лица либо лица, выполняющего управленческие функции в коммерческой или иной организации. Таким образом, на основе провокационных действий правосудие может обернуться неправосудием, привлечением к ответственности невиновного лица.

Предмет рассматриваемого преступления аналогичен предмету коммерческого подкупа (ст. 204 УК РФ), получения или дачи взятки (ст. ст. 290, 291 УК РФ). В п. 9 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 10 февраля 2000 г. N 6 «О судебной практике по делам о взяточничестве и коммерческом подкупе» <1> сказано: «По смыслу закона предметом взятки или коммерческого подкупа наряду с деньгами, ценными бумагами и иным имуществом могут быть выгоды или услуги имущественного характера, оказываемые безвозмездно, но подлежащие оплате (предоставление туристических путевок, ремонт квартиры, строительство дачи и т.п.). Под выгодами имущественного характера следует понимать, в частности, занижение стоимости передаваемого имущества, приватизируемых объектов, уменьшение арендных платежей, процентных ставок за пользование банковскими ссудами. Указанные выгоды и услуги имущественного характера должны получить в приговоре денежную оценку».

——————————— <1> Бюллетень Верховного Суда РФ. 2000. N 4.

Объективная сторона преступления выражается в действии — попытке передачи должностному лицу или лицу, выполняющему управленческие функции в коммерческой или иной организации, без его согласия денег, ценных бумаг, иного имущества или оказания услуг имущественного характера.

Обязательным признаком состава преступления является отсутствие согласия получателя на принятие предмета взятки (подкупа). Виновный в провокации создает лишь видимость преступления, имитирует получение взятки (подкупа), а потерпевший (круг лиц прямо указан в законе) находится в неведении относительно этих преступных действий.

В этом как раз и состоит принципиальное отличие рассматриваемого деяния от дачи взятки и коммерческого подкупа, которые проявляются в передаче соответственно должностному лицу либо лицу, выполняющему управленческие функции в коммерческой или иной организации, предмета взятки (подкупа) за их действия (бездействие) по службе в интересах дающего или представляемых им лиц, а также за общее покровительство или попустительство по службе. При этом очевидно, что указанные преступные действия (дача взятки) совершаются с обоюдного согласия взяткодателя и взяткополучателя (то же и в отношении подкупа).

По конструкции объективной стороны данный состав преступления является усеченным. Преступление считается оконченным с момента попытки передачи указанным лицам денег, ценных бумаг, иного имущества, а равно с момента начала оказания услуг имущественного характера. Эта попытка выражается, например, в подкладывании денег или ценных бумаг в документы, ящик стола и т.п., направлении их в адрес провоцируемого лица по почте, телеграфу, передаче родственникам лица якобы с его согласия и т.д.

Для субъективной стороны этого состава характерна вина в виде прямого умысла: субъект сознает, что должностное лицо либо лицо, выполняющее управленческие функции, не знает о намерении передать ему предмет взятки или подкупа, не выражало своего желания получить его и, несмотря на эти обстоятельства, желает передать данное незаконное вознаграждение. При этом виновный преследует одну из двух целей:

1) искусственное создание доказательств преступления (предусмотренного ст. 204 или ст. 290 УК РФ). Способы, с помощью которых будут создаваться такие доказательства, весьма разнообразны: оповещение правоохранительных органов, тайная запись разговоров, приглашение свидетелей, переписывание номеров денежных купюр или ценных бумаг и т.д. Если искусственное создание доказательств преступления, предусмотренного ст. 204 или ст. 290 УК РФ, связано с желанием привлечь лицо к уголовной ответственности и сопровождается подачей заявления о привлечении к ответственности по ст. 204 или ст. 290 УК РФ или заявлением о вымогательстве взятки и последующей провокацией, то действия виновного могут быть квалифицированы по совокупности преступлений со ст. 306 УК РФ;

2) шантаж. При этом субъект надеется, что если предмет взятки или подкупа будет принят, то в дальнейшем он сможет предъявить к должностному лицу или лицу, осуществляющему управленческие функции, какие-либо требования, связанные с его должностными обязанностями, под угрозой сообщить правоохранительным органам или иным лицам о факте получения взятки, подкупа.

Мотивы преступления могут быть разными. На квалификацию они не влияют, но могут учитываться при назначении наказания.

Провокацию взятки или коммерческого подкупа следует отличать от оперативно-розыскных мероприятий (оперативного эксперимента), предусмотренных Федеральным законом от 12 августа 1995 г. N 144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности» <1>, которые допускаются только в целях выявления, предупреждения, пресечения и раскрытия тяжких преступлений, а также выявления и установления лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших (ст. 8).

——————————— <1> СЗ РФ. 1995. N 33. Ст. 3349.

Необходимо отметить, что провокационные действия могут осуществляться и сотрудниками правоохранительных органов. В этом случае подобные действия будут отличаться от оперативного эксперимента по следующим основаниям:

1) при провокации нет оснований для проведения оперативно-розыскных мероприятий, предусмотренных в ст. 7 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности»;

2) при провокации инициатива получения предмета взятки либо подкупа соответствующим субъектом исходит от самих сотрудников, а при оперативном эксперименте она должна исходить от должностного лица либо лица, выполняющего управленческие функции в коммерческой организации, т.е. лица, могущего быть субъектом преступлений по ст. 204 или ст. 290 УК РФ;

3) целью провокации взятки либо коммерческого подкупа могут быть искусственное создание доказательств либо шантаж, а при оперативном эксперименте целью является подтверждение и документирование сведений о вымогательстве взятки либо коммерческого подкупа (либо ином приготовлении к названным преступлениям) и привлечение виновных к уголовной ответственности <1>.

——————————— <1> См.: Радачинский С.Н. Ответственность за провокацию взятки либо коммерческого подкупа: Дис. . канд. юрид. наук. Ростов н/Д, 1999. С. 71.

Согласно п. 25 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 10 февраля 2000 г. N 6 «О судебной практике по делам о взяточничестве и коммерческом подкупе» «не является провокацией взятки или коммерческого подкупа проведение предусмотренного законодательством оперативно-розыскного мероприятия в связи с проверкой заявления о вымогательстве взятки или имущественного вознаграждения при коммерческом подкупе».

Субъект рассматриваемого преступления общий — вменяемое лицо, достигшее шестнадцати лет.

Если провокация взятки или коммерческого подкупа совершена должностным лицом с использованием служебного положения, содеянное им следует дополнительно квалифицировать по ст. 285 УК РФ <1>.

——————————— <1> См.: п. 25 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 10 февраля 2000 г. N 6.